曹春芬

摘要

本文深入探讨子公司反向吸收合并母公司这一特殊企业合并形式。从吸收合并基本概念和法律依据出发，详细分析子公司反向吸收合并母公司的法律可行性、合并方案制定、操作流程步骤，以及国企子公司在进行此类合并时的特殊注意事项，并结合实际案例进行深入剖析，旨在为企业在相关决策和操作中提供全面且具有实践指导意义的参考。

一、引言

在企业发展进程中，为实现资源优化配置、降低运营成本、简化管理结构等目标，企业间的合并重组活动日益频繁。子公司反向吸收合并母公司作为一种特殊的合并形式，逐渐进入企业的战略视野。这种合并方式不仅挑战了传统的企业合并理念，还在法律、财务、税务等多方面带来新的问题与挑战。深入研究子公司反向吸收合并母公司的相关问题，对于企业合理规划战略布局、有效防范法律风险、实现可持续发展具有重要意义。

二、吸收合并的概念

吸收合并是指两个或两个以上的公司合并后，其中一个公司吸收其他公司而继续存在，而被吸收的公司主体资格消灭的合并方式。在传统认知中，通常是规模较大、实力较强的公司吸收规模较小的公司。然而，子公司反向吸收合并母公司打破了这种常规认知，由在法律地位上处于从属地位的子公司作为吸收方，收购母公司的股权或资产，进而使母公司注销，子公司继续存续。这种合并方式在股权结构调整、法律地位变更以及商业目的实现等方面具有独特性。

三、法律依据

（一）法律未禁止反向吸收合并路径

从法律条文来看，无论是《公司法》还是其他相关法律法规，均未明确禁止子公司反向吸收合并母公司的行为。这为企业实施这种特殊的合并方式提供了法律上的可能性，企业可以在合法合规的框架内，根据自身的战略需求和实际情况，选择合适的合并路径。

1、《公司法》相关规定：《公司法》第218条规定了公司合并可以采取吸收合并或者新设合并两种方式，但并未对吸收合并的具体路径进行示范性规定，亦未对子公司吸收合并母公司的合并路径进行禁止性规定。这为子公司反向吸收合并母公司提供了基本的法律空间，遵循“法无禁止即可为”的原则，企业在符合相关法律程序的前提下，可以探索这种合并方式。

2、工商行政管理相关规定：国家工商行政管理总局《关于做好公司合并分立登记支持企业兼并重组的意见》(工商企字〔2011〕226号)中有关“合并各方之间存在投资关系的，计算合并前各公司的注册资本之和、实收资本之和时，应当扣除投资所对应的注册资本、实收资本数额”的规定，表明被合并方对合并方存在投资关系（即子公司吸收合并母公司）情形并未被排除于吸收合并的路径之外。

此外，该意见还指出支持公司自主约定股东出资份额，因合并、分立而存续或者新设的公司，其股东（发起人）的出资比例、认缴或者实缴的出资额，由合并协议、分立决议或者决定约定。这为子公司反向吸收合并母公司过程中涉及的股权安排、注册资本调整等问题提供了操作依据。

（二）股权安排的可行性

母公司持有的子公司股权可以直接转换为其股东对合并后公司的股权，母公司脱离对子公司的投资关系并因合并注销。这种换股安排在法律实务及会计实务方面均不存在障碍，且得到了相关政策的支持，合并各方可以在合并协议中明确股权转换与折算的具体方式。

四、合并方案

（一）确定合并主体与存续方式

明确子公司作为吸收合并方，母公司作为被吸收合并方，合并完成后子公司继续存续，母公司注销。在确定这一基本框架时，需要综合考虑企业的业务布局、资产状况、资质保留等因素。例如，如果子公司拥有特殊的业务资质或品牌优势，且在市场上具有一定的知名度和客户基础，选择子公司存续有利于保留这些优质资源，实现合并后的协同效应。

（二）股权与资产处理

母公司持有的子公司股权转换为母公司股东对合并后公司的股权，同时母公司的其他资产作为母公司股东对子公司的增资，增加母公司股东对子公司的出资比例。在进行股权和资产处理时，需要以企业评估价值为依据，合理确定股权转换比例和增资数额。例如，通过对母公司和子公司的资产、负债、盈利状况等进行全面评估，确定每元注册资本的折算价值，进而计算出母公司股东在合并后公司中的股权比例。具体来说，假设母公司价值为V1，母公司持有的子公司股权价值为V2，子公司原注册资本为C1，新增注册资本为C2（根据母公司资产折算得出），则母公司股东持有合并后公司的股权比例为[(C1×原持股比例)+C2]/(C1+C2)。

（三）债权债务处理

合并各方应在合并协议中明确债权债务的承接方式，通常情况下，子公司吸收合并母公司后，将承继母公司的全部债权债务。为确保债权人的合法权益，需要按照法律规定的程序，在合并决议作出后，及时通知债权人，并在报纸上进行公告。债权人在规定的期限内有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。

五、操作流程

（一）内部决策程序

子公司和母公司分别召开股东会，对吸收合并事项进行审议并作出决议。在决策过程中，股东需要充分了解合并的目的、方案、风险等信息，根据自身利益和企业发展战略进行投票表决。同时，公司管理层应向股东提供详细的合并报告，包括财务分析、风险评估、未来发展规划等内容，为股东决策提供依据。

（二）资产评估与财务审计

对母公司和子公司的资产进行全面评估，确定资产的价值和交易对价。同时，进行严格的财务审计，确保财务数据的真实性和准确性。资产评估和财务审计结果将作为合并方案制定、股权转换与折算、债权债务处理等环节的重要依据。在评估和审计过程中，应选择具有专业资质和丰富经验的评估机构和审计机构，确保工作的质量和公正性。

（三）签订合并协议

合并各方根据内部决策结果，签订正式的合并协议。合并协议应明确合并的各项具体条款，包括合并形式、合并后公司的名称、注册资本、股权结构、债权债务处理、员工安置、签约日期和地点等内容。协议的签订需要经过双方的充分协商和沟通，确保协议内容符合双方的利益和法律规定。

（四）公告通知债权人

公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上或者国家企业信用信息公示系统公告。债权人自接到通知之日起三十日内，未接到通知的自公告之日起四十五日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。

（五）税务处理

根据相关税收政策，处理合并过程中的税务问题。在某些情况下，反向吸收合并可以满足特殊性税务处理的条件，企业可以享受税收优惠，如递延纳税等。为确保税务处理的合规性，企业应提前与税务机关进行沟通和咨询，了解相关政策规定，并按照要求进行申报和备案。

（六）工商变更登记

在完成上述各项工作后，向工商行政管理部门申请办理工商变更登记手续。子公司申请变更登记，增加注册资本、变更股东和股权结构等信息；母公司申请注销登记，提交相关注销材料，完成注销手续。工商变更登记是合并完成的重要标志，只有完成登记手续，合并后的公司才能正式开展运营活动。

六、国企子公司反向吸收合并母公司的特殊注意事项

（一）国有资产监管要求

国有企业的资产属于国家所有，在进行反向吸收合并时，必须严格遵守国有资产监管的相关规定。例如，在资产评估环节，需要按照规定的程序和方法进行评估，并报经国有资产监督管理部门核准或备案；在资产处置和股权交易过程中，要确保国有资产的保值增值，防止国有资产流失。同时，合并方案需要经过国有资产监督管理部门的审批，确保合并行为符合国家战略和产业政策。

（二）职工安置问题

国有企业通常拥有大量的员工，职工安置是合并过程中的重要问题。在制定合并方案时，应充分考虑员工的合法权益，制定合理的安置方案。安置方案应包括员工的岗位调整、薪酬待遇、社会保险接续等内容，并征求员工代表大会或工会的意见。对于涉及裁员的情况，要按照法律规定的程序进行，给予员工相应的经济补偿，并做好员工的思想工作，确保社会稳定。

（三）审批程序复杂性

相比一般企业，国企子公司反向吸收合并母公司需要经过更多的审批环节和部门。除了工商行政管理部门、税务机关等常规审批外，还需要经过国有资产监督管理部门、上级主管部门等的审批。这些审批部门对合并方案的合规性、可行性、社会效益等方面进行全面审查，审批程序较为复杂，耗时较长。因此，企业在进行合并前，应充分了解审批流程和要求，提前做好准备工作，确保审批顺利进行。

七、反向吸收合并案例

（一）华达科技案例

华达科技在上市前进行重组，其前身为江苏华达汽配制造有限公司(子公司)，是江苏华德汽配制造有限公司（母公司）控股的中外合资经营企业。后江苏华德受让外方股东股权，江苏华达成为江苏华德的全资子公司。上市前的合并重组方案为，由江苏华达（子公司）吸收合并江苏华德（母公司），并承继江苏华德（母公司）的业务、人员、债权债务等。原江苏华德（母公司）的五名自然人股东按其原持有江苏华德（子公司）的股权比例持有合并后江苏华达的股权，江苏华达（子公司）存续，江苏华德（母公司）注销。此次吸收合并不仅优化了公司治理结构，消除了关联交易和潜在同业竞争的风险，还解决了华达有限股改时只有一名发起人的法律障碍。

（二）双汇发展案例

双汇发展为实现整体上市，于2019年1月25日发布《吸收合并河南省漯河市双汇实业集团有限责任公司暨关联交易预案》。具体合并方式为双汇发展（子公司）通过向控股股东双汇集团（母公司）的唯一股东罗特克斯发行股份的方式对双汇集团（母公司）实施吸收合并。吸收合并的标的资产为双汇集团（母公司）100%的股权。吸收合并完成后，双汇发展（子公司）为存续方，双汇集团（母公司）将注销，同时，双汇集团（母公司）持有的双汇发展（子公司）股份将被注销，罗特克斯将成为双汇发展（子公司）的控股股东。通过此次反向吸收合并，双汇发展实现了整体上市，提升了公司的市场竞争力和资本运作能力。

通过对以上案例的分析，可以看出子公司反向吸收合并母公司在实践中具有多种商业目的和实际效果。企业在实施此类合并时，应根据自身的实际情况，借鉴成功案例的经验，制定科学合理的合并方案，确保合并的顺利进行和预期目标的实现。

八、结论

子公司反向吸收合并母公司作为一种特殊的企业合并形式，在法律可行性、合并方案制定、操作流程以及特殊注意事项等方面都具有独特性。虽然这种合并方式在实践中面临一些挑战，但通过合理的法律安排、科学的方案设计和严谨的操作流程，可以有效实现企业的战略目标，如优化企业结构、提高运营效率、实现整体上市等。对于国企子公司而言，在进行反向吸收合并时，要特别关注国有资产监管、职工安置和审批程序等问题，确保合并行为的合法合规和社会稳定。随着企业并购重组活动的不断发展，子公司反向吸收合并母公司这种方式可能会被更多企业所采用，未来需要进一步深入研究和总结实践经验，为企业提供更加完善的理论指导和实践参考。

曹春芬律师简介

曹春芬，中伦文德合伙人律师，中共党员，北京大学法律硕士，中伦文德女律师工作委员会主任，公司与证券专业委员会副主任、国有资产管理专业委员会副主任，中伦文德证券业务风险控制委员会委员，北京律所证券委员会委员，北京多元化调解中心调解员，上市公司独立董事。

曹律师从事法律专业二十余年，律师执业18年，兼具诉讼与非诉经验，主要执业领域包括IPO、上市公司重大收购与重组、股权投资、国有企业合规、保险资金投资、基金、债券、信托、诉讼仲裁等。服务客户包括中钢研、五矿地产、中国兵器装备、中国化学、中国交建、暴风集团、中海油、中环保、华电煤业、京能集团、华润集团、巨能股份、中再资产、渤海人寿、中商集团等大型央国企、上市公司等。

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